Rb. Amsterdam 5 december 2012, ECLI:NL:RBAMS:2012:BY9077

Buitencontractuele zorgplicht. Eiseres, een Franse vennootschap, heeft nieuwe aandelen uitgegeven. De uitgifte is begeleid door een Frans bedrijf. Dit bedrijf had een bankrekening bij gedaagde (Fortis bank). Op die rekening is het bijeengebrachte kapitaal bijgeschreven. Van het bijeengebrachte kapitaal is een gedeelte niet ten goede gekomen van eiseres maar van het bedrijf dat de aandelenuitgifte begeleidde. Eiseres stelt dat Fortis onrechtmatig jegens haar heeft gehandeld door niet het gehele bedrag voor haar onder zich te houden. Volgens de op de aandelenuitgifte toepasselijke Franse Code de Commerce moeten stortingen op aandelen in contanten worden ondergebracht bij een depositaris en is het depot waarin het bijeengebrachte kapitaal wordt gestort uitsluitend bestemd voor de vennootschap, die daarover als enige kan beschikken. Naar Frans recht was gedaagde verder verplicht een certificaat af te geven, waarin zij als depositaris verantwoording aflegt voor het bijeengebrachte kapitaal. Gedaagde heeft dit certificaat op 9 mei 2007 afgegeven. Op 14 mei 2007 heeft eiseres gedaagde verzocht het bijeengebrachte kapitaal voor haar onder zich te houden. Gedaagde had het depot vervolgens niet op zijn beloop mogen laten, zonder zich ervan te overtuigen dat door (of namens) de vennootschap over het bijeengebracht kapitaal werd beslist. Door het depot wel op zijn beloop te laten, heeft gedaagde eiseres blootgesteld aan het voorzienbare risico dat de Code de Commerce tracht uit te sluiten, te weten dat het kapitaal zonder toestemming van de vennootschap een andere bestemming zou krijgen. Gedaagde heeft daarmee niet al datgene gedaan wat rechtens was vereist om te voorkomen dat eiseres werd blootgesteld (en bleef staan) aan het gevaar dat een ander dan de vennootschap een deel van het kapitaal voor zichzelf zou bestemmen, welk gevaar zich ook heeft verwezenlijkt. Aldus heeft gedaagde onrechtmatig jegens eiseres gehandeld.

De uitspraak op rechtspraak.nl