Hof 's-Hertogenbosch 31 januari 2022, ECLI:NL:GHSHE:2022:384
Ontuchtige handelingen met drie minderjarige slachtoffers en grooming van twee van deze slachtoffers. Vragen naar swipecode aangehouden verdachte leidt niet tot onherstelbaar vormverzuim als bedoeld in artikel 359a Sv en schending van recht op eerlijk proces als bedoeld in artikel 6 EVRM. Geen verhoorsituatie. De aangehouden -nog niet aan de (hulp)officier van justitie voorgeleide- verdachte is in de ophoudcel door de politie om zijn swipecode van zijn reeds inbeslaggenomen mobiele telefoon gevraagd teneinde toegang te verkrijgen tot de gegevens in die telefoon. De verdachte verstrekte desgevraagd zijn swipecode. Had de verdachte daarbij op zijn rechten gewezen moeten worden: cautie, consultatiebijstand en verhoorbijstand? Naar het oordeel van het hof was in de gegeven situatie met de enkele vraag naar de swipecode geen sprake van een verhoorsituatie als bedoeld in artikel 29 Sv. Nog daargelaten dat de verdachte kort tevoren bij zijn aanhouding op zijn zwijgrecht was gewezen en voordien bij de schriftelijke uitnodiging om op het politiebureau te verschijnen was gewezen op zijn rechten op consultatie- en verhoorbijstand, beschikte de politie reeds over de verdachte beschuldigende telefoongegevens uit de telefoon van een van de slachtoffers. De inbeslaggenomen telefoon van de verdachte betrof een mogelijk nieuwe bron met belastend bewijsmateriaal en in het kader van het verdere politieonderzoek is de verdachte naar zijn -tot dan toe de politie onbekende- swipecode gevraagd. Het louter vragen naar de swipecode in de gegeven situatie merkt het hof niet aan als een inhoudelijk verhoor, betreffende verdachtes betrokkenheid bij een (of meer) strafbare feit(en), maar als een opsporingshandeling. De inhoud van de telefoon van verdachte bestond reeds, ook in het geval de verdachte die swipecode niet zou geven. Onderzoek aan zijn telefoon was niet afhankelijk van zijn medewerking, daar ook zonder die medewerking zijn telefoon mocht worden onderzocht, nog daargelaten of dat enig effect zou sorteren. Hoewel deze situatie niet ver verwijderd lijkt van het afleggen van een inhoudelijke verklaring, kan deze in de gegeven omstandigheden daarmee niet gelijk worden gesteld. Het hof heeft zich er voorts van vergewist dat de procedure overigens in haar geheel voldoet aan het door artikel 6 van het EVRM gewaarborgde recht op een eerlijk proces. Zo is de verdachte op generlei wijze gedwongen tot afgifte van zijn swipecode, heeft hij nadien onder het genot van verhoorbijstand vragen die voortkwamen uit informatie door onderzoek van zijn telefoon steeds zonder enig voorbehoud beantwoord en is eerst bij pleidooi in hoger beroep hierover geklaagd.
De uitspraak op rechtspraak.nl